两年前，余先生与同性伴侣刘先生在国外通过人工辅助生殖技术代孕各得一子，他们居住在上海的四口之家在这两年时间里其乐融融，幸福之至，但就在一个月以前，余先生收到了一份起诉书：宝宝的受孕母亲要求争取孩子的抚养权。
一直以来，备受争议的代孕都被人们冠以极大的法律风险，事实也是如此：代孕所得的宝宝，针对其抚养权问题处理起来极为复杂。
2001年卫生部颁布的《人类辅助生殖技术管理办法》规定：“未经卫生行政部门批准，任何单位和个人不得实施人类辅助生殖技术。”规范辅助生殖技术的一个重要原因也在于避免引起抚养权争议。
参考来源：《人类辅助生殖技术管理办法》（2001年中华人民共和国卫生部颁布）
这也就是上海彩虹奶爸今天想和大家分享的问题：针对同志奶爸而言，宝宝出生后的抚养权应该如何划分和归属？
01/同志夫夫关于宝宝抚养现状
对于同志夫夫而言，无论其是否通过人工辅助生殖生育子女，永远无法避开的一个现实问题是：对于同一个孩子，夫夫双方有且仅有一方拥有抚养权。
同志家庭生育子女的方式只有两种：一是在夫夫关系确认之后通过辅助生殖生育子女，二是在异性婚姻即夫妻关系断绝后与一方协议取得抚养权。
两者的唯一差别在于：前者的孩子属于非婚生子，是在婚姻关系之外生育的子女，后者属于婚生子，是在婚姻关系存续期间生育子女。
按照通俗的语言：前者是通过代孕机构拟定协议和人类辅助生殖技术生育，后者往往是我们口中的“骗婚”
因此，同志夫夫关于宝宝的抚养现状问题呈现两大类：一是婚生子女的抚养权，二是非婚生子女的抚养权。
依照我国《民法典》的规定：非婚生子女享有同婚生子女平等的权利，任何人不得歧视。
参照：《民法典》婚姻家庭编第1071条第一款规定：“非婚生子女享有和婚生子女同等的权利，任何组织或者个人不得加以危害和歧视。”
也就是说，在我国：婚生子女和非婚生子女抚养权正义解决的依据和程序是一样的，都适用《民法典》的有关规定。
但是，对于同志夫夫而言，由于国内辅助生殖技术的规范限制，往往只能选择在国外进行，换句话说：同志家庭有关孩子抚养权的争议可能是一个涉外法律问题。
我们常常看到的同志家庭的宝宝明显带有“中外混血”的特征，就意味着对宝宝的抚养权问题不仅需要依据国内法的规范调整，还要结合孕育母体所在国的法律。
02/《民法典》关于抚养权争议的规定
首先必须明确一点的是：张三和李四是一对同志伴侣，张三代孕得子A，李四代孕得子B，他们互相并组合“家庭”，一般情况下——张三对B没有抚养义务，李四对A也没有抚养义务，他们无需争夺彼此宝宝的抚养权。
一般情况下，抚养权的争夺仅存在于夫妻之间、生父生母之间、继父继母之间等
回到我国《民法典》有关规定，上海彩虹奶爸将相关内容摘录如下：
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《民法典》有关抚养权争议的规定
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根据《民法典》第一千零八十四条以及《民法典》婚姻家庭编的司法解释(一)第四十四条规定：不满两周岁的子女以由母亲直接抚养为原则。但母亲有下列情形之一的，也可随父亲生活：
1）母亲患有久治不愈的传染性疾病或其他严重疾病，子女不宜与其共同生活的；
2）母亲有抚养条件不尽抚养义务，而父亲要求子女随其生活的；
3）因其他原因，子女确不宜随母方生活的，如母亲的经济能力及生活环境对抚养子女明显不利的，或母亲的品行不端不利于子女成长的，或因违法犯罪被判服刑不可能抚养子女的等等。
此外，如果父母双方协议不满两周岁子女由父亲直接抚养，并对子女健康成长无不利影响的，人民法院也应予支持。
根据《民法典》婚姻家庭编的司法解释(一)第四十六条，对已满两周岁的未成年子女，父母均要求直接抚养，一方有下列情形之一的，可予优先考虑：
(一)已做绝育手术或者因其他原因丧失生育能力;
(二)子女随其生活时间较长，改变生活环境对子女健康成长明显不利;
(三)无其他子女，而另一方有其他子女;
(四)子女随其生活，对子女成长有利，而另一方患有久治不愈的传染性疾病或者其他严重疾病，或者有其他不利于子女身心健康的情形，不宜与子女共同生活。
《民法典》中还存在有关收养子女抚养问题、抚养费给付问题等，上海彩虹奶爸在此不做讨论。
据以上摘录内容可知：对于孩子的抚养权争议问题，法律上划分的年龄区间是：0—2周岁，2—8周岁及8周至成年。
非婚生子或者婚生子在0—2周岁区间内，原则上跟随母方生活，除非具有不宜同母方生活的情形（上述列举或者参照司法解释规定）
婚生子或非婚生子在2—8周岁区间内，应当由法院在法定的4种情形内予以划分，符合这四种条件的一方优先考虑。
对8周岁以上的未成年子女，父母双方对抚养问题协议不成的，应当尊重孩子的真实意愿。但是这并不是说8周岁以上未成年孩子可以随意选择随谁生活，法院一般在父方母方同争抚养权，且双方都具有抚养孩子的条件时，才考虑孩子个人的意见。
以上《民法典》有关抚养权争议的问题适用于不涉外的抚养权争议案件，如果争议一方在国外（具有外国国籍）则需要另当别论，在依据《民法典》的同时还要参照涉外争议的有关规定。
对于同志奶爸而言，在处理孩子抚养权的问题上，需要始终做到的一点就是：有足够的条件和能力给予孩子较好的生活环境，尽管法律在调整抚养权问题时对年龄阶段做出了划分，但最终酌情考虑的一点仍旧是哪一方能提供更有利于孩子的成长环境。
@同志奶爸，关于孩子抚养权争议的问题，你了解了吗？
